利,因此言论自由权利应该与宗教信仰权利一样不能拿来自
由交易,这就是它与财产权的类比显得拙劣的原因。假如我
谈成了一笔我后悔不已的生意,我就失去了钱财。但是,像
其他参与政治者一样,我的平等身份并没有受到损害,至少
根据宪法对这种身份的实质规定,我的平等身份没有受到损
害。我没有把自己卖身为奴,我没有陷人把自己卖身为宪法
认为是奴隶的状态。此外,该论证没有证明以下结论的正当
性:一个人绝不应该拥有同意不发表某种情报或将其事先接
受检查的权利。因为并非每一份这样的协议都会让那个人处
于使其作为政治平等者的地位打折扣的状态。因此,最高法
院必须划清界线,以区分可以允许的和不可允许的放弃演说
的宪法权利,我们刚刚在考虑听众的听的权利时,规定的每
一条界线都可以恰当地保护演说者说的权利。
法院可能说,要么不许把放弃权利作为政府机关的雇佣
条件,要么除非得到国会的特别授权,才允许人们放弃这样
的权利。但是,根据其简明的并不令人满意的司法意见,最
高法院没有考虑这些可能的区分,其中有一条将支持施耐普
的主张。最高法院断定,甚至没有特别的国会授权,被政府
机构雇佣的人都可能放弃宪法第一修正案的权利。这种假设
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
犯了以为宪法权利只是一份人身财产权的错误。
因此,施耐普本来不应该放弃宪法第一修正案的权利。
那个结果对于保护其他人的听的权利以及保护施耐普自己的
独立性是必要的。但是,替施耐普辩护的这个论证依赖于我
早先辩护过的自由言论观和宪法第一修正案观念。它依赖于
以下假设,言论自由是一个原则问题,因此当希望表达其想
法的人受到压制、检查或拖延的时候,它是一个严重不公正
的问题,而不只是对共同体总体福利的抽象威胁。只有以那
种眼光来看待言论自由的时候,以下情形才会清楚起来,保
护一位哪怕签订了合同并且知道自己不是在参加童子军的中
央情报局退役人员何以会如此重要。费尔伯案和赫伯特案表
明了如此理解宪法第一修正案何以不会给新闻界它想要的所
有权力和特权。里士满报业案表* 明了它会拿走新闻界甚至
已经得到的权力的原因。而《改革论者》 案和施耐普案则
表明了那个观念对美国宪法民主为什么仍然是至关重要的。
宪法第一修正案应当免受敌人的攻击,也应当从其最好的朋
友那里得到维护。
注释
英文版作者序
'1'马歇尔,库恩编:《罗纳德* 德沃金和当代法理学》,
新泽西州托托华:罗曼一阿伦赫尔德出版社,1984 。有关原
则和政策区分的讨论,请参考肯特* 格林瓦特的文章和本人
对该文的答复。
第1 章政治法官和法治
说明:本文最初发表在《 英国科学院学报》 (1978 年
第64 期)上。
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
'1' J 。 A 。 G ,格里菲思:《司法政治学》 ,曼彻斯特:
曼彻斯特大学出版社,1977 。
'2' “查特诉种族关系署”案(1973 ) ; A 。 C 。 868 。
'3' “达克斯工党俱乐部诉种族关系署”案(1975 ) ; A 。 C 。
259 。
'4' “教育和科学大臣诉泰姆赛德市政理事会”案(1 976 ) ;
3 W 。 L R 。 641 。
'5' “肖诉D 。 P 。 P 。 ”案(1 966 ) ; A 。 C 。 206 。
'6' “利佛西奇诉安德森,.案(1942 ) ; A 。 c 。 206 。
'7' 罗纳德”德沃金:《认真地对待权利)) (马萨诸塞
州剑桥:哈佛大学出版社,1977 ;伦教:杜克握斯出版社,
1978 )。
'8'在《 认真地对待权利》第4 章我用较长篇幅解释了
原因。
'9'勒尼德* 汉德:《权利法案》 (马萨诸塞州剑桥:哈
佛大学出版社,1962 )。
'10'本文讨论的有些问题― 尤其是法定构成的群体心理
学理论―在本书第16 章中得到了展开。
第2 章原则的法庭
说明:本文最初发表于《纽约大学法律评论》第56 期
(1981 年5 / 6 月号)。
'1' “马布里诉麦迪逊,,案,5 U 。 S 。 ( ICranch ) 137 ; 173
一179 ( 1503 )。
'2' 参阅“西海岸饭店诉帕雷希”案,300 U 。 5 。 379 ( 1937 )
(赞成针对妇女的华盛顿最低工资法),驳回“艾德金斯诉儿
童医院”案,261 U 。 5 。 525 ( 1923 )。并参阅“罗伊诉威德”
案,410 U 。 5 。 113 ( 1973 ) (得克萨斯刑事堕胎条例主张它
是违宪的)。
'3' “美国诉卡罗伦置业”案,304 U 。 5 。 144 ; 152n 。 4
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
( 1938 )。约翰* 埃利:《民主和不信任》 (马萨诸塞州剑
桥:哈佛大学出版社,1981 )。
'4'参阅约翰* 埃利:《民主和不信任》,第l 页;托马
斯* 格雷:“我们真的有一部不成文宪法吗”,载于《斯坦福
法律评论》 (1975 年第27 期,第703 页);迈克尔* J * 佩
里:“解释主义、表达自由和平等保护,,载于《俄亥俄州法
律杂志》 (1981 年第42 期,第263 一265 页)。虽然这些
特定的短语很普通,其他短语也得到了使用。比如保罗* 布
莱斯特谈到了“原创论”( originalism )和“非原创论”
( nonoriginalism ) ,旨在区分“原创的”理论和在某种意义上
不包含对原创文本解释的解释主义理论。参阅布莱斯特:“对
原初理解的误解性探索”,载于《 波士顿大学法律评论》
(1980 年第60 期,第204 一205 页)。本文的讨论也应用
了这一区分。
'5'参阅约翰* 埃利:《民主和不信任》,第43 一72 页
(对这些非文本标准提供了一个批判性概括)。
'6'参阅劳尔* 柏格:“埃利的司法评论理论”,载于《俄
亥俄州图书馆杂志》(1981 年第42 期,第120 一121 页);
罗伯特* J * 柏克:“中立原则和几个宪法第一修正案间题”,
载于《 印第安纳法律杂志》 (1971 年第47 期,第6 页)。
'7'参阅劳尔* 柏格:《司法治下的政府》 (马萨诸塞州
剑桥:哈佛大学出版社,1977 ) ,第249 一258 页,第387
一396 页(制定者并不想求助于自然法从而使法官能够克服
宪法的成文限制);迈克尔,J * 佩里:“解释主义、表达自由
和平等保护”,载于《俄亥俄州法律杂志》(1981 年第42 期,
第267 一270 页)(制定者没有宪法化自然法)。
'8'参阅托马斯* 格雷:“我们真的有一部不成文宪法吗”,
载于《斯坦福法律评论》 (1975 年第27 期,第707 一710
页,第718 页);迈克尔,J ,佩里:“解释主义、表达自由
和平等保护”,载于《俄亥俄州法律杂志》(1981 年第42 期,
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
第2 “页,第296 一297 页,第300 页);特伦斯* 桑达罗:
“少数派的司法保护”,载于《密执安法律评论》 (1977 年
第75 期,第1162 页,第1179 一1181 页,第1193 页); “布
朗诉教育部”案,347 U 。 5 。 483 ( 1954 ) ; “波林诉夏普”案,
347 U 。 5 。 497 ( 1954 )。
'9'参阅杰里米* 边沁:《法律通论》 ,H 。 L 。 A .哈特
编(新泽西:人文科学出版社,1970 ) ; J 。 L .奥斯丁:《法
理学的范围》 (伦敦,1832 ) ,第9 一33 页,汉斯* 凯尔
森:《纯粹法律理论》 (伯克利:加利福尼亚大学出版社,
1978 ) ,第193 一195 页。
'10'参阅H 。 L 。 A .哈特:《法律的概念》 (伯克利:
加利福尼亚大学出版社,1976 )。
'11'参阅布莱斯特:“对原初理解的误解性探索”,载于
《波士顿大学法律评论)) ( 1980 年第60 期,第204 一205
页)。
'12'参阅H 。 P .格莱斯:“说话者的意思和意图”,载于
《哲学评论》 (1969 年第78 期,第147 页); H 。 P ,格
莱斯:“意义”,载于《哲学评论》 (1957 年第66 期,第
377 页)。
'13'以下说法可能是错的:在一个庞大立法团体中.投票
是一种言论行为。我无法在此讨论这一说法。
'14'有意思的是,在这里,宪法文本主义者的实践似乎不
同于国会文本主义者的实践。我认为,在通常的司法解释过
程中,我们不会对一名参议员写给其正在上大学的儿子的书
信发生兴趣。不过假如人们发现了一封由麦迪逊寄给他侄女
的信,那将会怎样呢?试比较约翰* 埃利:《 民主和不信任》
(比较麦迪逊在国会上―令人不快地― 对宪法第九修正案
作出的解释和他更早些时候在写给杰斐逊的一封信中的讨
论)。毫无疑问,这个差异反映了早些时候提到的见解:那个
惯例已经成功地使集体意图观念在通常司法解释语境中比在
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
宪法解释中成为一个更加人为的术语。
'15'迈克尔* J * 佩里:“解释主义、表达自由和平等保护”,
载于《俄亥俄州法律杂志》(1981 年第42 期,第299 页)。